Все новое хорошо забытое старое. Эта фраза некоторой степени характеризует новую волну популярности жилищно – строительных кооперативов (ЖСК), как одного из способов строительства жилья, в том числе и привлечения инвестиций в строительство. И несмотря на то, что сегодняшние ЖСК мало чем похожи на те кооперативы, которые помнят многие из нас,общие принципы работы ЖСК близки существовавшим в советских кооперативах. Главным преимуществом создание жск перед ддругими механизмами инвестирования строительства является экономность организации такой схемы работы. Это связано с отсутствием дополнительных расходов, экономией на налогах, в случае если при регистрации кооператива будет получен статус неприбыльной организации. Кроме того согласно ст 41 Земельного кодекса имеет право получить земельный участок в собственность для жилищного строительства бесплатно. Конечно это только норма, прописанная в кодексе, но в других схемах инвестирования возможности получения земельного участка в собственность бесплатно вообще нет. В нашей публикации мы подробно остановимся на основных этапах создания ЖСК.
ПРЕДРЕГИСТРАЦИОННЫЙ ЭТАП
Кооператив создается его учредителями на добровольных началах. Учредителями кооператива могут быть граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, а также юридические лица Украины и иностранных государств, которые участвуют в деятельности кооперативов через своих представителей.
Следует отметить, что в ст. 94 Хозяйственного кодекса Украины дано определение кооператива как добровольного объединения граждан с целью совместного решения ими экономических, социально-бытовых и других вопросов, а о юридических лицах, как о членах кооператива, ничего не сказано. Но в ст. 2 Закона Украины «О кооперации» от 10.07.2003 г. № Ю87-1У (далее - Закон о кооперации) среди участников кооперативов упоминаются как физические, так и юридические лица. Государственный комитет по вопросам жилищно-коммунального хозяйства в своем Приказе от 17.05.2005 г. № 76 «Об утверждении Правил содержания жилых домов и придомовых территорий» дает такое определение ЖСК:
«Жилищно-строительный кооператив - юридическое лицо, созданное физическими и/или юридическими лицами, которые добровольно объединились на основе объединения их имущественных паевых взносов для участия в строительстве или реконструкции жилого дома (домов) и последующей его (их) эксплуатации». Кроме того, Государственный комитет по вопросам регуляторной политики и предпринимательства также в своем письме от 23.02.2007 г. № 1352 придерживается мнения, что юридические лица могут являться членами ЖСК.
Для того, чтобы создать ЖСК необходимо наличие не менее трех участников (ст. 7 Закона о кооперации). Решение о создании кооператива принимается на учредительном собрании. Это решение оформляется протоколом, который подписывается председателем и секретарем собрания. В протоколе указываются лица, которые принимали участие в учредительном собрании. Для физического лица указываются: фамилия, имя, отчество, паспортные данные; для юридического лица: наименование, фамилия, имя, отчество уполномоченного представителя юридического лица, данные о государственной регистрации, которые подтверждаются свидетельством о государственной регистрации или его нотариально заверенной копией, документ, который подтверждает полномочия уполномоченного представителя. Данные о физическом лице заверяются его личной подписью, а о юридическом лице подписью его уполномоченного представителя
При создании ЖСК важным моментом является определение его типа. Это, прежде всего, связано с тем, что правильная формулировка типа ЖСК необходима для регистрации ЖСК в налоговых органах как неприбыльной организации. В Законе о кооперации не совсем четко прописан статус ЖСК. Так, в ст.6 этого закона выделено несколько характеристик, по которым делятся кооперативы:
- в соответствии с задачами и характером деятельности:
• производственные;
• обслуживающие;
• потребительские;
- по направлениям деятельности:
• жилищно-строительные;
• садово-огородные; •транспортные; •туристические;
• прочие.
Если говорить об отнесении ЖСК по задачам и характеру деятельности, то чаще всего его относят к обслуживающим. Это следует из нормы ст. 2 Закона о кооперации: «Обслуживающий кооператив - это кооператив, который создается путем объединения физических и/или юридических лиц с целью осуществления их хозяйственной деятельности. Обслуживающий кооператив предоставляет услуги другим лицам в объемах, которые не превышают 20 процентов общего оборота кооператива». Строительство и обслуживание жилья, безусловно, можно считать такими услугами для членов кооператива.
ЧЛЕНСТВО В ЖСК
В Законе о кооперации предусмотрено несколько видов членов кооператива. Так, ст.10 предусмотрено вступление в кооператив полноправных членов, а ст. 14-ассоциированных членов.
Вступление в кооператив осуществляется на основании письменного заявления. ЖСК ведет учет своих членов и каждому из них выдает удостоверение о членстве.
В соответствии со ст. 14 Закона о кооперации в кооперативе допускается ассоциированное членство для лиц, которые признают его устав и внесли пай.
Ассоциированный член кооператива - это физическое или юридическое лицо, которое внесло паевой взнос и пользуется правом совещательного голоса в кооперативе. Несмотря на то, что ассоциированный член не имеет права голоса, он имеет преимущественное по сравнению с членами кооператива право на получение пая при ликвидации кооператива. Использование института ассоциированного членства, который предусмотрен Законом о кооперации, очень удобно для реализации схем привлечения инвестиций через ЖСК с одной стороны, и удобства руководства ЖСК с другой. Но для этого необходимо надлежащим образом закрепить права ассоциированных членов в уставе кооператива, также в нем необходимо предусмотреть гарантии выполнения обязательств ЖСК, в первую очередь перед ассоциированными членами.
УСТАВ
Документом, на основании которого действует ЖСК, является его устав. Примерный устав ЖСК, утвержденный постановлением Совета Министров УССР от 30.04.1985 г. № 186, конечно, имеет много отголосков советского кооперативного движения, но на сегодня является действующим.
Законодательством не предусмотрено обязательное наличие в уставе кооператива списка членов и ассоциированных членов ЖСК, предусмотрено только наличие информации об учредителях кооператива. Вносимые в устав кооператива изменения и дополнения подлежат регистрации.
После того, как будет принято решение об организации кооператива, на общем собрании принимается решение о принятии устава кооператива.
Устав кооператива должен содержать:
наименование кооператива, его тип и местонахождение;
цель создания кооператива и исчерпывающий перечень видов его деятельности;
состав его учредителей;
условия и порядок вступления в кооператив и выхода или исключения из него;
права и обязанности членов и ассоциированных членов кооператива;
порядок внесения изменений в устав кооператива;
порядок установления размеров и уплаты взносов и паев членам кооператива и ответственность за нарушение обязательств относительно их уплаты;
формы участия членов кооператива в его деятельности;
порядок формирования, состав и компетенция органов управления и органов контроля кооператива, а также порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решение которых принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов членов кооператива, которые берут участие в общем собрании;
порядок формирования, использования и распоряжения имуществом кооператива;
порядок распределения его доходов и покрытие убытков;
порядок учета и отчетности кооператива;
порядок созыва общего собрания;
условия и порядок возврата пая.
При разработке устава необходимо учитывать, что для целей финансирования строительства очень удобной является регистрация ЖСК в качестве неприбыльной организации. Для этого необходимо четко прописать в уставе исчерпывающий перечень видов основной деятельности ЖСК, учитывая при этом требования пп.7.11.13 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22.05.1997 г. № 283/97-ВР (далее - Закон о прибыли) относительно понятия термина «основная деятельность» неприбыльных организаций.
РЕГИСТРАЦИЯ ЖСК
Регистрацию кооперативов осуществляют государственные регистраторы в порядке, предусмотренном Законом Украины «О государственной регистрации юридических и физических лиц - предпринимателей» от 15.05.2003 г. № 755-1У.
Государственная регистрация осуществляется государственным регистратором соответствующего района области по месту нахождения исполнительного органа созданного кооператива.
Для проведения государственной регистрации государственному регистратору необходимо предоставить следующие документы:
• заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации юридического лица (форма № 1, утвержденная приказом Госкомпредпринимательства от 20.04.2007 г. №54 «Об утверждении форм регистрационных карточек»);
• экземпляр оригинала или нотариально удостоверенную копию решения учредительного собрания о создании ЖСК;
• два экземпляра устава ЖСК;
• квитанцию об уплате регистрационного сбора за проведение государственной регистрации ЖСК.
Регистрационный сбор за проведение государственной регистрации юридического лица составляет десять необлагаемых минимумов граждан (170 грн.). Документы, которые предоставляются для государственной регистрации, должны быть на украинском языке, а регистрационная карточка заполняется печатными буквами. Все подписи на учредительных документах кооператива должны быть нотариально удостоверены.
Классификацией организационно-правовых форм хозяйствования Государственного классификатора Украины, утвержденного приказом Госпотребстандарта Украины от 28.05.2004 г. № 97> предусмотрена такая группа объекта классификации как кооперативы (код 300), которые, в свою очередь, разделяются на: производственный кооператив (310), обслуживающий кооператив (код 320) и потребительский (код 330).
После получения свидетельства о государственной регистрации кооператива, необходимо:
Включить кооператив в Единый реестр предприятий и организаций Украины в органах статистики.
2. Получить разрешение и оформить заказ на изготовление печатей и штампов.
3- Зарегистрировать кооператив в:
органах Пенсионного фонда Украины;
Фонде общеобязательного социального страхования Украины на случай безработицы;
Фонде социального страхования по временной потере трудоспособности;
Фонде социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Украины.
Очень часто местные власти при регистрации ЖСК высказывают мнение, что ЖСК должно быть зарегистрировано как объединение граждан, в соответствии с Законом Украины «Об объединении граждан» от 16.06.1992 г. № 2460-ХИ, но это требование законодательно не подкреплено. Кроме того, в ст. 1 Закона об объединении граждан указано, что действие этого закона не распространяется, в частности на кооперативные организации и другие объединения граждан, порядок создания и деятельности которых определяется соответствующим законодательством.
РЕГИСТРАЦИЯ В НАЛОГОВЫХ ОРГАНАХ
На протяжении го дней с момента получения свидетельства о государственной регистрации ЖСК необходимо стать на учет в органах государственной налоговой службы.
Часть 5 ст. 23 Закона о кооперации отмечает, что производственные кооперативы осуществляют хозяйственную деятельность с целью получения прибыли. Другие кооперативы предоставляют услуги своим членам, не имея целью получение прибыли. К другим, в том числе, относятся и обслуживающие кооперативы. Главный критерий, по которому налоговое законодательство относит организацию к неприбыльной, является то, что цель его деятельности не должна быть направлена на получение прибыли.
Кроме того, как упоминалось выше, Закон о прибыли в п. «є» п. 7.11.1 ст. 7 в перечне неприбыльных учреждений и организаций выделяет ЖСК.
Но очень часто упомянутый пункт Закона о прибыли применить на практике, при регистрации ЖСК в налоговых органах, сложно, в связи с некой «несостыковкой» в законодательстве.
Главная проблема возникает с выполнением условий, указанных в Законе о прибыли, необходимых для получения статуса неприбыльной организации.
В пп. 7-11.11 ст. 7 Закона о прибыли указано, что в случае ликвидации неприбыльной организации ее активы должны быть переданы другой неприбыльной организации соответствующего вида или зачислены в доходы бюджета. Но Закон о кооперации процедуру ликвидации кооператива описывает по-другому. В соответствии со ст. 29 этого закона имущество кооператива, которое осталось после удовлетворения требований кредиторов, осуществления выплат членам кооператива паев или выплат на паи, кооперативных выплат, оплаты труда, расчетов с кооперативными объединениями, членом которого он является, распределяется между членами кооперативов в порядке, предусмотренном уставом. Кроме того, там указано, что «имущество неделимого фонда не подлежит делению между его членами и передается по решению ликвидационной комиссии другой (другим) кооперативной организации (кооперативным организациям)». При этом в решении должны быть указаны направления использования указанного имущества. Нормы Закона о кооперации в вопросе распределения активов в ходе ликвидации ЖСК соответствуют пп. 7.11.11 Закона о прибыли только в части неделимого фонда ЖСК.
Но налоговые органы в своих разъяснениях (например, письмо ГНАУ № 1688/Ш/15-0516) от 06.04.2007 г. настаивают на том, что возможность включения ЖСК в Реестр неприбыльных организаций и учреждений есть только при условии соответствия этого ЖСК статусу неприбыльного, предусмотренного положением п. 7.11.11 а. 7 Закона о прибыли.
Как же на практике выходят из этой ситуации? В Законе о кооперации (ст. 8) предусматривается наличие в уставе кооператива сведений о порядке реорганизации и ликвидации кооператива и решения связанных с этим имущественных вопросов. Поэтому очень удобно будет прописать в уставе подробный порядок ликвидации или реорганизации ЖСК, учитывая требования п. 7-И.11 Закона о прибыли. Хороший юрист при составлении устава сможет «соединить несоединимое», а именно нормы ст. 29 Закона о кооперации и требования к неприбыльным организациям, предусмотренные п. 7.И.11 ст. 7 Закона о прибыли. Кроме того, к началу процедуры ликвидации ЖСК, активы ЖСК можно привести к минимуму. Очень часто на практике, после окончания строительства дома, ЖСК реорганизуется в эксплуатирующую организацию или же она создается. Именно этой эксплуатирующей организации и можно передать активы ЖСК, которые остались на момент ликвидации, при этом будет выполнено требование Закона о прибыли. Если при регистрации ЖСК получен статус неприбыльной организации, то согласно Порядку определения структуры признака неприбыльных учреждений (организаций), утвержденному приказом ГНАУ от 03.07.2000 г. № 355. ЖСК присваивается признак неприбыльности 0015.